Konkurrensklausul vid företagsförsäljning – vad du binder dig till

En konkurrensklausul begränsar en parts rätt att bedriva, ta anställning i eller äga konkurrerande verksamhet under en angiven tid. Den förekommer i tre sammanhang som juridiskt behandlas olika: i anställningsavtal, i aktieägaravtal mellan delägare, och i avtal vid företagsöverlåtelser.

Skillnaden mellan sammanhangen är avgörande och missförstås ofta. En anställd har ett långtgående skydd mot alltför betungande klausuler och ska normalt kompenseras ekonomiskt. En säljare av ett bolag har inte samma skydd, eftersom parterna anses jämbördiga och klausulen är en del av vad köparen betalar för. Att läsa om anställningsreglerna och tro att de gäller din bolagsförsäljning är ett dyrt misstag.

Vid sidan av konkurrensklausulen förekommer nästan alltid ett värvningsförbud, som förbjuder dig att rekrytera personal eller bearbeta kunder, och en sekretessklausul. De tre hanteras ofta i samma avsnitt av avtalet men har olika räckvidd och olika längd.

En stor del av köpeskillingen avser sådant som följer med dig personligen: kundrelationer, branschkunskap och rykte. Utan konkurrensförbud skulle du kunna starta om dagen efter tillträdet och ta tillbaka det köparen just betalat för. Ingen professionell köpare accepterar den risken, och en säljare som motsätter sig varje form av konkurrensförbud signalerar just det köparen fruktar.

Frågan är alltså inte om utan hur: hur länge, inom vilket område, för vilken verksamhet och med vilka sanktioner.

• Tid. Vid företagsöverlåtelser är två till fem år vanligt. Längre perioder förekommer, men räkna inte med att en domstol räddar dig i efterhand – se nedan.
• Geografi. Ska förbudet gälla en region, hela Sverige eller Norden? Ett lokalt tjänstebolags kundkrets motiverar sällan ett förbud som täcker hela Europa.
• Verksamhetsområde. Här görs de dyraste misstagen. "Verksamhet som konkurrerar med bolaget" kan tolkas mycket brett om bolaget haft ett brett verksamhetsföremål. Definiera det faktiska verksamhetsområdet, inte bolagsordningens vida formulering.
• Vad som förbjuds. Egen konkurrerande verksamhet, anställning hos konkurrent, ägande i konkurrent, rådgivning och investeringar. Skilj på att driva och att äga någon procent i en börsnoterad aktie – undanta passivt ägande uttryckligen.

Räkna inte med jämkning i efterhand. Enligt 38 § avtalslagen kan en konkurrensklausul som sträcker sig längre än vad som är skäligt jämkas, och bestämmelsen gäller även avtal mellan näringsidkare. Men vid rena företagsöverlåtelser bedöms klausulen i första hand konkurrensrättsligt, och i rättspraxis har konkurrensklausuler vid företagsöverlåtelser sällan jämkats. När parterna är jämbördiga näringsidkare och klausulen håller konkurrensrättsligt ska den normalt inte åsidosättas enligt 38 §.

Slutsatsen för dig som säljer: räckvidden måste förhandlas rätt innan du skriver på. Att skriva under en för bred klausul i tron att den ändå inte håller är en dålig plan.

Reglerna för anställda är betydligt strängare mot arbetsgivaren, och det är värt att känna till av två skäl: du kan ha sådana klausuler i dina egna anställningsavtal som köparen granskar, och du kan själv bli anställd hos köparen efter affären.

På arbetsmarknadens område finns ett kollektivavtal om användning av konkurrensklausuler i anställningsavtal, träffat mellan Svenskt Näringsliv och PTK och gällande sedan den 1 december 2015. Det ersatte en motsvarande överenskommelse från 1969. Avtalet binder dem som omfattas av det, men används i praktiken även som riktmärke för skälighetsbedömningen i andra fall.

Huvudpunkterna i det avtalet:

• Klausuler får bara användas för arbetstagare som får kännedom om företagshemligheter som kan skada arbetsgivaren om de utnyttjas.
• Bindningstiden får normalt inte överstiga nio månader, eller arton månader när risken för skada är särskilt stor. Längre tid kräver särskilda skäl.
• Arbetstagaren ska kompenseras ekonomiskt under bindningstiden, med högst sextio procent av månadsinkomsten inklusive rörliga delar.

Skälighetsbedömningen görs enligt samma helhetssyn som i 38 § avtalslagen. Kontrasten mot företagsöverlåtelser är tydlig: som anställd har du kortare bindning och rätt till ersättning, som säljare av ett bolag har du längre bindning och ingen separat ersättning – den anses ingå i köpeskillingen.

Har ditt bolag anställda med konkurrensklausuler bör de ses över inför en försäljning. Klausuler som är för långtgående eller saknar ersättningsvillkor är svaga, och en köpare som räknar med att nyckelpersoner är bundna kan bli obehagligt överraskad.

Utöver konkurrensförbudet innehåller avtalet normalt:

• Värvningsförbud – du får inte rekrytera bolagets anställda eller aktivt bearbeta dess kunder under en period. Detta accepteras ofta lättare än ett brett konkurrensförbud och kan i förhandling vara ett alternativ till en längre konkurrensperiod. Skilj på att aktivt bearbeta en kund och att ta emot en kund som självmant hör av sig – den skillnaden ska stå i texten.
• Sekretess – gäller normalt utan tidsgräns för företagshemligheter. Se guiden om sekretessavtal.

Sanktionen är oftast vite: ett fast belopp per överträdelse, ibland per påbörjad månad överträdelsen pågår, och därutöver rätt till skadestånd för det som överstiger vitet. Kontrollera att vitet är proportionerligt – ett vite som vida överstiger möjlig skada bör förhandlas ned. Kontrollera också om vitet är exklusivt eller kommer utöver skadestånd; den formuleringen kan fördubbla din exponering.

• Tänk igenom nästa kapitel först. Vill du bli styrelseproffs, investera i branschbolag eller starta något närliggande? Undanta det uttryckligen innan avtalet skrivs.
• Definiera verksamheten snävt och konkret – gärna med exempel på vad som inte omfattas.
• Undanta passivt ägande i noterade bolag upp till en viss procentsats.
• Koppla klausulen till betalningen. Om köparen inte fullgör betalning eller earn-out bör bindningen kunna upphöra.
• Begär att förbudet börjar löpa vid tillträdet, inte vid slutet av en eventuell anställningsperiod hos köparen. Annars kan två års förbud i praktiken bli fyra.
• Kom ihåg skattekopplingen. Planerar du trädabolag ska du ändå inte bedriva liknande verksamhet under karenstiden – då kostar en konkurrensklausul av motsvarande längd dig i praktiken ingenting extra. Kombinationen är värd att lyfta i förhandlingen.

Klausulen förhandlas ihop med aktieöverlåtelseavtalet – ta in juristen i god tid. Den här guiden är allmän information, inte juridisk rådgivning. Vi matchar dig med rätt rådgivare.